妙用股东协议，不再为出资、撤资问题头疼！
2020-06-23 14:01:40
来源：澳洲移民与法律
作者：吴戈 蒋健明 文章类型：转载
企业，尤其是公司，是重要的投资工具。投资人可以股东身份对公司出资，让公司执行投资计划，这势必涉及股东进出，也就是出资、撤资的问题。这些问题如不好好处理，容易导致股东之间或者股东与公司之间产生纠纷。不过，公司股份的操作已受到一系列成熟机制的限制与规范，也可以通过签订股东协议来确定进出资操作。主要机制包括：
新股优先购买权（Pre-Emption Right on New Issues of Securities）；
股份优先受让权（Pre-Emption Right on Transfers of Securities）；
随售权（Tag-Along Right）；
强制出售权（Drag-Along Right）。
本文将简要介绍上述机制。为叙述方便，我们假设某公司现有两名股东，甲和乙，第三方丙有意收购该公司股份。
新股优先购买权
该机制让公司现有股东，甲和乙，优先认购公司新发行股份，而且一般会规定甲和乙按其现有占股比例取得新股。未被他们认购的新股方可出售给丙，但认购价格不可低于甲和乙认购的价格，认购条款也不可优于甲和乙认购的条款。
新股优先购买权的意义在于：
防止现有股东的占股比例因发行新股减少（即“股权冲淡”，Dilution）；
对外人设置一定进入门槛，保障现有股东权益。
“防止股权冲淡”
股份优先受让权
该机制规定，如果甲要转让股份，应优先向现有股东乙发出转让要约（Offer）。如若乙不接受要约，甲才能将其股份转让给丙。跟新股优先购买权类似，该股份出售给丙的价格和条款不可优于出售给乙的价格和条款。
因为外人的进入势必对公司利益产生一定影响，该机制更可规定：
公司有权优先回购或取消甲的股份；
公司董事会如发现此次认购中存在甲并非善意转让，或丙不配合董事会查询，或甲给丙的价格低于给乙的价格等情况，甲则无权转让其股份。
股份优先受让权虽然给现有股东退出和外人进入设置了一定门槛，但对于其他股东以及公司而言，这个机制还能提供重要保障，尤其是：
防止股东恶意转让股份，让外人随意进入，损害公司和其他股东利益；
对外来投资者进行把控，确保现有股东对新投资者满意，同时保障公司和股东利益。
此外，甲向丙转让股份，还可触发随售权和强制出售权等机制。
随售权
在甲要转让股份，乙不行使优先受让权的情况下，甲的股份便可以转让给丙了。在这种情况下，股东协议也可规定，如果丙在购入甲的股份后会达到一定的持股比例或触碰投票权门槛（例如50%），那么乙有权跟甲一起出售股份，这就是“随售权”。具体而言，甲要转让股份给丙时，丙必须向乙发出股份收购要约，收购价格和条款不劣于甲所给出的价格和条款。如若丙不向乙发出这样的要约，那么丙就不得收购甲的股份。乙如果接受要约，丙只有确保购入乙的股份，才能购入甲的股份。
随售权的意义主要在于为小股东提供退出机制。当大股东有意退出，小股东无力接手，但又不愿留下跟外人共事（尤其是该外人还掌握公司控制权）时，随售权就给了小股东一个体面退场的机会。
强制出售权
假设甲是持有公司90%股权的大股东，乙是持有公司10%股权的小股东，丙有意购入公司全部股权，但只有甲同意出售股份，乙不同意。如果股东协议设置了强制出售权机制，那么甲就可以强制乙跟其一起出售股份。具体而言，股东协议可规定，在持股达到一定份额（例如75%）的股东，也就是甲，要向丙转让股份而小股东不同意出售其股份时，甲可要求小股东乙在规定时间内，按规定的价格和条款（不劣于甲的价格和条款）向丙出售其所拥有的股份。协议更可规定，如果乙不照办，甲可代乙出售其股份。
强制出售权与随售权主要针对的是大股东（或多数股东）退出的情况。如果说随售权是让不想留的小股东有机会走，那么强制出售权就是让不想走的小股东非走不可，确保第三方顺利收购公司。
总结
出资、撤资的问题，对公司经营和投资计划的运行有根本性意义。因此，投资者或股东务必尽早订立股东协议，把这些根本问题事先安排妥当，这样对自己，对企业，对未来投资者都有重大意义。
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撰稿人：吴戈 蒋健明
编辑：林缤 | 责任编辑：吴戈
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