振翅欲翔九重天 高压之下ICO的转战与突围 （下）
2018-04-11 07:54:55
来源： 《澳华财经在线》
编辑： Cathy 作者： DN & Jessie Wu 文章类型：原创
——专访（Baker & McKenzie）资深法律合伙人Bill Fuggle
区块链技术（Block chain）在未来经济生活中的应用前景不仅引发出愈来愈多的想象空间，同时也吸引了很多来自资本市场的关注。
而目前颇为敏感的ICO仍旧是链界兴奋的话题，其曾经孕育的暴富和传奇，以及投资失败后梦幻破灭的悲欢离合故事，依然在牵动人们的视线。
据未经确认的互联网公开信息，ICO目前在全球平均每月发行规模约10亿美元。
澳大利亚正在成为ICO的热土。 位于西澳珀斯的创业公司Power Ledger 于2017年10月份通过ICO成功募集3400万澳元，而另外一家区块链初创公司Havven在上个月的ICO也以3900万澳元的成绩收官，上周初创应用程序公司Liven宣布计划通过ICO筹集6500万澳元。
随着上述公司的代币发行，ICO的内涵亦在悄然发生改变，ICO正逐渐从早期的比特币等纯粹的虚拟数字货币概念向更多和发行方或对应的实体项目或公司对应起来，ICO可能和发行方的股票发行同时推出正在成为一种创新的模式。
从单一公司平均融资规模上看，ICO的热度，甚至超出股票发行的IPO。据悉，目前Baker&McKenzie与AGC Capital Securities在为一家美国区块链技术公司赴澳大利亚上市提供辅导工作，该公司的ICO的资金以一家瑞士基金为主经营主体注册在美国，目前进展很顺利。
区块链技术（Block chain）在未来经济生活中的应用前景不仅引发出愈来愈多的想象空间，同时也吸引了很多来自资本市场的关注。
而目前颇为敏感的ICO仍旧是链界兴奋的话题，其曾经孕育的暴富和传奇，以及投资失败后梦幻破灭的悲欢离合故事，依然在牵动人们的视线。
据未经确认的互联网公开信息，ICO目前在全球平均每月发行规模约10亿美元。
澳大利亚正在成为ICO的热土。 位于西澳珀斯的创业公司Power Ledger 于2017年10月份通过ICO成功募集3400万澳元，而另外一家区块链初创公司Havven在上个月的ICO也以3900万澳元的成绩收官，上周初创应用程序公司Liven宣布计划通过ICO筹集6500万澳元。
随着上述公司的代币发行，ICO的内涵亦在悄然发生改变，ICO正逐渐从早期的比特币等纯粹的虚拟数字货币概念向更多和发行方或对应的实体项目或公司对应起来，ICO可能和发行方的股票发行同时推出正在成为一种创新的模式。
从单一公司平均融资规模上看，ICO的热度，甚至超出股票发行的IPO。据悉，目前Baker&McKenzie与AGC Capital Securities在为一家美国区块链技术公司赴澳大利亚上市提供辅导工作，该公司的ICO的资金以一家瑞士基金为主经营主体注册在美国，目前进展很顺利。
2017年有一百多家公司通过IPO上市在ASX上市，平均募资额为3700万澳元。
然而，ICO行业监管在全球范围依然处于早期的探索阶段，加之ICO鱼目混杂，不少国家对ICO采取严格管制甚至列为禁区。 去年9月中国相关监管部门明令禁止ICO、关闭中国境内虚拟货币交易所。
随着愈来愈多ICO项目在澳大利亚出现，澳大利亚未来能否成为全球新的ICO市场，澳大利亚能否借助区块链热潮将相关资本吸引过来？ ICO在澳大利亚面临如何的机遇和挑战？《澳华财经在线》近期在悉尼采访了全球知名机构——贝克.麦坚时（Baker & McKenzie）澳大利亚律师事务所资深法律合伙人Bill Fuggle先生。
然而，ICO行业监管在全球范围依然处于早期的探索阶段，加之ICO鱼目混杂，不少国家对ICO采取严格管制甚至列为禁区。 去年9月中国相关监管部门明令禁止ICO、关闭中国境内虚拟货币交易所。
随着愈来愈多ICO项目在澳大利亚出现，澳大利亚未来能否成为全球新的ICO市场，澳大利亚能否借助区块链热潮将相关资本吸引过来？ ICO在澳大利亚面临如何的机遇和挑战？《澳华财经在线》近期在悉尼采访了全球知名机构——贝克.麦坚时（Baker & McKenzie）澳大利亚律师事务所资深法律合伙人Bill Fuggle先生。
Bill Fuggle先生简介： Baker & McKenzie澳大利亚金融服务部门的负责人；专注于金融产品、金融服务、基金管理和资本市场等一系列领域，曾为多个国家的金融产品、基金以及澳大利亚和亚洲市场的重大交易提供咨询服务；在澳大利亚创新投资产品的设计方面发挥了重要作用。
（注：以下文字基于《澳华财经在线》记者英文访谈录音翻译整理而成）
ICO有“门道”
《澳华财经在线》：由于不少国家监管部门的“强监管”，一些数字货币公司从海外转战澳大利亚，在澳大利亚市场他们需要注意什么？
Bill Fuggle：我认为最主要的是两点。第一，如何界定代币的性质，它是否有异于金融产品？第二，它需要适用怎样的税务规定。
关于代币的性质，很多人乐观地认为，代币当然不属于澳大利亚公司法中所规定的金融产品，在少数情况下确实如此。但通常情况下，这是一个误解，发行者在给代币发行做法律架构时需要很小心地确保它不会成为一种金融产品。
换而言之，ICO代币作为一种新生事物，其属性和法律定位（Legal Status）的关系树立至关重要。因为基于不同的情形，就法律监管和法律条款适用性而言，有些ICO项目在澳大利亚普通法律（ General Law）及消费者权益保护法（ Consumer Laws）框架下，而有些项目则在公司法（Corporate Law）框架下。
在澳大利亚，一个ICO项目的法律定位通常取决于对其所处不同情形和相关因素的综合分析，其中包括 ICO如何设计和运营、ICO发行的目的、发行的数字标的（数字币或Token）是否有附加权利等。
附加权亦被称为“附属权利束”（ Bundle of Rights），其是否存在系界定一个ICO法律定位的重要因素之一。
我们鼓励客户要考虑清楚，发行的代币属于哪一类，这涉及到ICO的法律定位（Legal Status）。
一类是纯粹的代币，它只是一些数字代码，这种代币就不属于金融产品。
第二类则不同，ICO可能被归属于“管理投资计划”（ Managed Investments Scheme）类别而多被视为金融产品。（备注：管理投资计划是澳大利亚常用的一种信托产品， 这些信托通常的运作方式是在计划下注入资金并将汇集的资金用于投资以产生财务收益，成员可通过计划获得“利益”（即单位信托）而无需对计划的运行进行日常管理，但他们通常有投票权。）
现在几乎所有数字币发行时都附带一些权利，不仅承诺给投资人一些代币，同时还承诺用投资人投资的资金去开发一个平台去推广代币，代币发行者的这一系列承诺就构成了“权利束”，这些“权利束”就被视做一个投资项目，必须在澳大利亚相关法律监管之下。
换而言之，如果发行方要操作这样一个投资项目，就要受到严格法律监管。我们对客户的建议是，在发行代币的同时，最好同时发行一些公司的股票，对股票持有人做出 “附属权利束”的相关承诺。这样一来，代币就是纯粹的代币，而不是金融产品；而“附属权利束”的相关承诺则是给公司股东（同时也是代币投资者）的另外单独的一个部分。
“附属权利束”同样也要受金融法规的监管，但通过同时发行代币和公司股票，所受的监管宽松了一些。对投资者来说也更有利，因为他们也得到了关于代币平台或者代币品牌的权利。
如果有兴趣，你们可以联系券商AGC Capital Securities，就具体的ICO项目了解更多法律架构设计方面的选项。
《澳华财经在线》：如果按您的建议这样做架构，代币发行者未来的权益会受到限制吗？
Bill Fuggle：不会的，相反发行方权益会得到更好的维护。
如果采用另一种方式，将代币在一个投资管理计划（Managed Investment Scheme MIS）下去处理，按照投资项目去做的话，就要受到严格监管，而且很可能是不合规的，因为没有获得相关许可证，也没有权利文件。如果有人想要起诉代币发行者，那后者就可能有麻烦。
《澳华财经在线》：税务方面需要有什么需要注意的问题？
Bill Fuggle：有的人会以为，发行代币就像发行股票一样，发行者可取得全部所得。但其实代币与股票不同，发行股票的所得是资本，而发行代币的所得是收入。既然是收入，就需要交纳30%的所得税。这里就需要考虑一个问题：你可以如何在法律允许的空间内降低税务成本。这也不是澳大利亚独有的，在所有“非避税天堂国家”都有类似规定。
另外还有一些法律问题，比如“了解你的客户”（KYC）、反洗钱等等。
对于这些技术问题要谨慎，一定要征求专业人士的建议。
《澳华财经在线》：未来监管机构会不会改变监管框架，将这两种方式发行的代币用同一套框架去监管？
Bill Fuggle：事实上我们与ASIC讨论过我们推荐的这种架构。ASIC对我们表达的意思是，现在有一些架构不好、不合规的代币存在于市场中，他们认可我们的架构方式，因为这提供了一种适合当前法规的监管框架，既可以适用于ICO，使ICO不会因严格监管而增加难度，又可以使代币可以自由交易，其走势也更容易向人们期待的方向前进。
所以ASIC其实很清楚市场上有不合规的代币，他们希望可以解决这个问题，使市场更规范。但他们不会改变监管框架，而是逐步对市场参与者进行教育，使他们明白如何在现有的法律框架内活动。
当心数字资产交易平台的“陷阱”
《澳华财经在线》：我们获知，有些来自中国的数字资产交易平台也对澳大利亚市场有很大兴趣，是什么吸引他们来到澳大利亚？
Bill Fuggle：近期有几家来自中国的数字资产交易平台都与我们有接触，他们有兴趣来澳大利亚市场。他们看中澳大利亚市场有几方面的原因。一是澳大利亚与中国在同一时区，时差较小。二是澳大利亚是个发达经济体，金融业很发达，有成熟的金融监管体系，因此人们对在澳大利亚运营的这些交易平台会有更多的信任。第三是澳大利亚人口来自多元文化背景。这里有许多中国移民和华裔，有利于这些交易平台的建立和发展。
《澳华财经在线》：对于交易平台的运营，澳大利亚有什么特殊要求吗？
Bill Fuggle：如果你想要在澳大利亚设立一个证券交易所，要求会非常高，澳大利亚一共只有数张证券交易所牌照。因此要特别当心掉进一个“陷阱”：做成一个涉及金融产品的交易平台架构。
但只要厘清了其中的规则，对于数字资产交易平台来说，澳大利亚是个非常好的地方。相比于在其它国家，澳大利亚的数字资产交易平台承担的监管负担并不重。如果一个交易平台不能肯定它的交易对象是否属于金融产品，那么它需要看一下自己的运营模式，可以在法律人士的建议下采取一些措施来避免交易机制成为金融市场类型的。
“实底”撑起完备发展环境
《澳华财经在线》：相比于美国，澳大利亚更适合数字资产类科技企业发展的市场吗？
Bill Fuggle：是的。首先，比如说在美国的投资要遵守有联邦法律和各州法律，而且每个州的法律都不同，比较复杂。而在澳大利亚的投资主要是由《公司法》管辖，你，该等法律为只需要遵守联邦法律在各州普遍适用就可以了。
另一个原因就是我们开始提到的，ASIC投入了大量虚拟货币方面的专业人力资源，它对这一领域有更深刻的理解，也能更好地应对这一新事物。我们有客户与英国监管机构打交道，甚至英国监管机构都没有像ASIC那样拥有一个数字货币的专业团队。
在美国即使你不考虑五十个州的不同法律，该领域的监管机构除了证券交易委员会（SEC），还有衍生品的监管机构等等。而且ASIC是澳大利亚唯一一家该领域的监管机构。
《澳华财经在线》：近期我们在各类媒体上看到很多关于皇家委员会对金融系统调查的消息和观点。很多人批评说，澳大利亚的金融体系中存在很多弊病，并没有看上去的那么好。这是否可以反驳您刚才提到的澳大利亚金融监管高效优越的观点？
Bill Fuggle：我的看法是，皇家委员的作用是“维持”澳大利亚金融市场的诚信。世界上不存在一个百分之百完美的金融体系。如果满分100分的话，有的能得95分，有的能得50分。我对于澳大利亚金融业的看法是，非常成熟，诚信度很高。皇家委员会之所以要整治那些不当行为，是在盯住从100分里扣掉的那5分。否则过几年我们就会从95分下滑到85分，再下滑到60分。皇家委员会的调查是要使我们能够保持95分，但这并不能否定澳大利亚金融体系是世界上最好的之一。即使我们解决掉皇家委员会调查的这些问题，过几年又会又其它问题悄然出现，我们不可能做到完美。事实上我们安然度过了2008年金融危机，暴露出的问题也不是系统性的。
《澳华财经在线》：请Bill Fuggle介绍一下目前正在澳洲进行的与ICO有关的案例。
Bill Fuggle：目前Baker&McKenzie与AGC Capital Securities在为一家美国区块链技术公司赴澳大利亚上市提供辅导工作，该公司的ICO的资金以一家瑞士基金为主经营主体注册在美国，目前进展很顺利。
了解更多点击《振翅欲翔九重天 高压之下ICO的转战与突围 （上）》
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